邮电通信企业计量工作暂行规定

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对12起处罚决定被撤销的复议案的法理分析

作者：宋飞


行政复议法颁布6年以来，我们共办理了77件行政复议案件，涉及行政处罚、行政许可、工伤认定、土地确权等多个领域。其中撤销行政处罚决定的就有48起。人们不禁要问，行政执法机关作出的具体行政行为为何如此脆弱，是什么原因导致这么多行政处罚决定被予以撤销？在此，笔者选取了其中12起典型的处罚决定被撤销的复议案，作一个简要的法理分析。为了方便叙述，我们将类似的情况作一个归类：
一、行政执法主体资格程序违法，导致处罚决定被撤销。这又可分以下几种加以叙述：
一）被申请人派去执法的人员有的没有行政执法证，或者持有执法证件而未到政府备案，资格认定上尚需进一步确认；行政处罚决定的审批人也未办理行政执法监督证（如执法队长和局长都没有办行政执法监督证，没有集中讨论决定处罚的权力），证件未在政府备案。如某洗脚屋与劳动局复议案、佘某与林业局复议案、某饭店与卫生局复议案。
二）被申请人在调查终结后，未经行政机关负责人审查批准立案（如执法队长代替局长审批）。如某村与水利局复议案。
二、行政处罚执行程序违法，导致处罚决定被撤销。这又可分以下几种加以叙述：
一）被申请人在事实不清、证据不足的情况下，错误适用法律，下达处罚决定。如陈某与交通局复议案（后者将前者的私人自用富康车当成了营运用的出租车）、某酒店与林业局青蛙复议案（后者将非珍稀保护类青蛙当成珍稀保护类青蛙加以计价处罚）、某洗脚屋与劳动局复议案（送达文书均采取留置方式，且送达回证上均未写明拒收事实和理由，也无见证人签字）。
二）被申请人的处罚告知书对物品的计价没有法定依据，将本应运用听证程序的行政案件，使用一般程序；或者处罚数额过大，而未告知听证权，导致处罚决定被撤销。如某酒店与林业局青蛙肉复议案、某饭店与卫生局复议案。
三）被申请人下达的处罚决定书存在问题，导致处罚决定被撤销。这又可分以下几种加以叙述：
1．被申请人将管理相对人的选择复议权写成指定复议，剥夺了管理相对人向政府申请复议的选择权。如某美容美发店与水利局复议案就属此类。
2．被申请人下达的处罚决定书中未写明罚款缴至的银行和帐号，导致行政处罚执行程序违法。如某酒店与林业局青蛙肉复议案、某建筑公司与劳动局复议案就属此类。
3．被申请人下达的处罚决定书中的诉权及复议权交待得不清楚、不准确，即将起诉或复议期限弄错，将复议机关弄错或根本就未告知。这种情形非常普遍。如某洗脚屋与劳动局复议案、陈某与交通局复议案、佘某与林业局复议案、某饭店与卫生局复议案、某村与水利局复议案。
四）被申请人未履行大案要案报送备案制度。如在作出重大行政处罚决定2日内，未报政府备案后就予以执行。如佘某与林业局复议案。
三、被申请人适用自由裁量权过大，缺乏控制，如随便突破或按照法定的最高限额执行罚款，或者事先也不经过局机关负责人集体讨论，导致处罚决定被撤销。如某酒店与林业局青蛙肉复议案、佘某与林业局复议案。
四、被申请人未严格遵循行政执法合法、公正、公开和效率的原则，导致处罚决定被撤销。如在佘某与林业局复议案中，按照以往城区木材经营、运输惯例，所有木材经营、运输者都是在货物运到后，再补办《省内木材运输证》，收费大都在50－100元，但此案被申请人直接作出将货物没收的行政处罚决定，对木材经营者在执法处罚上不是一视同仁的，违反了《省行政执法条例》第四条，即行政执法公正、公开的原则。
五、被申请人未在法律规定的10日内向复议机关提出书面答复，并提交当初作出行政处罚行为的证据、依据和相关材料，导致处罚决定被撤销。在这种情形中，有的行政执法机关是没有答复，有的则是迟于规定时间提交答复。如姚某与水产局复议案、蒋某与质监局复议案、王某与质监局复议案、某建筑公司与劳动局复议案。
以上是笔者对12起处罚决定被撤销的复议案的简要点评。当然，适用的行政法规、规章以及法律之间打架以及部门交叉执法的现象在被撤销的复议案件中表现也很突出，罚款不开发票或发票开得不规范以及因当事人陈述申辩而加重处罚的事情也查处了多起，但由于篇幅所限，这里主要介绍的是行政程序违法的问题。观点不成熟之处，还请指正。

参考文献：
某区政府法制机构2000－2005年行政复议案卷（内部资料）

作者简介：宋飞,1980年12月11日生。毕业于华中科技大学法学院。曾在法律图书馆网发表论文《人治与法治的较量-兼论德治》、《从一案看劳动教养制度的存废》、《试论国有资产流失与法律规制》、《周??与》、《盖尤斯与》、《制定法、成文法概念比较研究》、《试论我国法学教育的现状问题与对策》；译作《中国传统哲学与争端解决》、《美国诉微软案》、《屠宰场案的负面影响》。
广东省广州市人民政府


广州市关于使用技改用汇贷款基金的试行规定
广州市人民政府




一、为提高外汇的使用效益，加速我市的技术改造，决定将我市统筹安排用于技术改造的外汇额度拨给广州国际信托投资公司（以下简称“国投”），列为技改用汇贷款基金，实行有偿使用。
技改用汇贷款基金专款专用，不得挪作他用。
二、凡经市批准纳入安排使用统筹外汇，并需向国外引进的技术和设备的项目，均可申请贷汇。
三、申请使用技改用汇贷款基金，必须严格遵循下列程序和规定：
（一）将“项目建议书”及“可行性研究报告”按现行规定报经有关部门批准，并取得经过国内招标，确认为国内不能解决必须向国外引进的技术和设备的有关批文或证件，再向有关部门申请进口订货或进口技术卡片，委托有进口权的单位进行对外商务谈判签订合同。按照对外签订的
合同，可一次办理贷汇手续，但用汇须按合同规定的承付期办理付汇。
（二）订货金额应严格控制，一般不得突破批准额度。由于价格、汇率等因素而造成数额超支5％以下的，可允许支付，超过5％的，需报原批准机关批准追加后方能付汇。
（三）对外签订合同，必须以“美元”为货币单位进行结算。如对方坚持以其他货币单位进行结算的，须事先征得市计委同意；必须以其他硬通货签约成交的，应尽量采取保值、或买远期外汇办法，以免因币值变化而造成损失。否则超出原批准额度部分，由企业负责。
四、贷汇只属额度，不计收利息，不收取手续费。用汇所需的配套人民币仍按有关规定渠道解决，按规定还本付息。贷现汇则按规定计收外汇利息。
五、用汇单位必须执行贷款协议，按双方商定的还贷计划，按期归还。有出口创汇的企业，可以申请办理先还贷后分成手续，即企业可在新增创汇部分中先还贷款，然后按国家规定分成。本身不能出口创汇，但社会效益好，如引进后能“以产顶进”或可为其他产品出口提供条件的；或
有特殊情况的，经市计委会同有关委办研究审定同意后，可免予归还外汇额度。
六、对用于引进先进技术（指软件，不包括设备）的贷款申请，市计委在会同有关委办审批时可作优先安排，并在还贷方面给予适当优惠。
七、本规定自批准之日起执行。




1987年7月6日