关于印发《温州市司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理办法》（试行）的通知
浙江省温州市司法局
关于印发《温州市司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理办法》（试行）的通知
温司发〔 2010 〕93 号
各司法鉴定机构：
我局于2010年5月19日印发的《温州市司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理办法（试行）》，因与司法部2010年6月1日起施行的《司法鉴定执业活动投诉处理办法》相关内容有冲突，故对部分条款进行修改。现将重新修订的《温州市司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理办法（试行）》，印发给你们，请遵照执行。
二〇一〇年九月二十七日
温州市司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理办法(试行)
第一章 总则
第一条 为了加强对司法鉴定机构、司法鉴定人员及其司法鉴定活动的日常监督管理，规范监督管理行为，促进温州市司法鉴定行业的健康发展，根据全国人民代表大会常务委员会《关于司法鉴定管理问题的决定》、司法部《司法鉴定机构登记管理办法》、《司法鉴定人登记管理办法》、《司法鉴定程序通则》和浙江省人民代表大会常务委员会《浙江省司法鉴定管理条例》以及其他有关法律、法规、规章和行政规范性文件的规定，制定本办法。
第二条 温州市司法局（以下简称“市司法局”）对本市行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员及其司法鉴定活动的日常监督管理工作，适用本办法。法律、法规、规章和上级行政规范性文件另有规定的，从其规定。
市司法局对司法鉴定机构、司法鉴定人员及其司法鉴定活动实施日常监督管理，应当遵守有关法律、法规、规章和行政规范性文件，遵循客观、公正、公开和效率的原则。
第三条 本办法所称司法鉴定人员，是指司法鉴定人及司法鉴定人助理。
第四条 本办法所称日常监督管理，是指市司法局对本行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员及其司法鉴定活动进行监督、检查和指导的活动。
第二章 日常监督管理机构
第五条 市司法局应当履行对司法鉴定机构、司法鉴定人员及其司法鉴定活动的日常监督管理职责，建立健全实施日常监督管理工作的各项规章制度。
第六条 市司法局司法鉴定管理处是对司法鉴定机构、司法鉴定人员及其司法鉴定活动实施日常监督管理的具体工作部门。
第三章 日常监督管理职责
第七条 市司法局应当检查、监督本行政区域内的司法鉴定机构及其司法鉴定人员在司法鉴定执业活动中遵守法律、法规、规章、行政规范性文件和行业规范的情况，包括：
（一）遵守全国人民代表大会常务委员会《关于司法鉴定管理问题的决定》、司法部《司法鉴定机构登记管理办法》、《司法鉴定人登记管理办法》、浙江省人民代表大会常务委员会《浙江省司法鉴定管理条例》、浙江省司法厅《浙江省司法鉴定人助理管理规定（试行）》和浙江省司法厅、浙江省档案局《司法鉴定业务档案管理办法》等司法鉴定管理法律、法规、规章和行政规范性文件的情况；
（二）遵守《中华人民共和国价格法》、国家发改委、司法部《司法鉴定收费管理办法》和浙江省物价局、浙江省司法厅《关于规范司法鉴定服务收费的通知》等收费、价格管理法律、法规、规章和行政规范性文件的情况；
（三）遵守司法部《司法鉴定程序通则》、《司法鉴定教育培训规定》、浙江省司法厅《浙江省司法鉴定工作流程（试行）》、《浙江省司法鉴定人职业道德规范》等司法鉴定程序、技术标准、技术操作规范、司法鉴定人员职业道德和执业纪律规范的情况；
（四）遵守其他相关法律、法规、规章、行政规范性文件的情况。
第八条 市司法局应当检查、监督本行政区域内的司法鉴定机构执业和其他各项内部管理制度的建立和实施情况，包括：
（一）建立和实施统一接受委托、收取费用制度的情况；
（二）建立和实施财务管理及分配制度的情况；
（三）建立和实施承办重大敏感疑难案件的集体讨论研究制度的情况；
（四）建立和实施投诉查处制度的情况；
（五）建立和实施司法鉴定人年度执业考核制度的情况；
（六）建立和实施档案管理制度的情况；
（七）建立和实施司法鉴定机构公示制度的情况；
（八）建立和实施司法鉴定人助理审核、颁证和备案制度的情况；
（九）组织司法鉴定人员参加年度相关教育培训；
（十）建立和实施其他执业和内部管理制度的情况。
第九条 市司法局应当检查、监督本市行政区域内的司法鉴定机构保持法定设立条件以及变更、延续和注销的情况。
第十条 市司法局应当检查、监督和掌握本市行政区域内的各司法鉴定机构上报年度执业情况报告以及对本机构司法鉴定人员进行年度执业考核的情况。
第十一条 市司法局应当受理对本市行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员的举报和投诉，应当对发生在本行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员违法行为及时进行调查处理。
第十二条 市司法局应当检查、监督本市行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人履行行政处罚和实行整改的情况。
第十三条 市司法局应当履行法律、法规、规章和司法部、浙江省司法厅行政规范性文件规定的其他日常管理职责。
第四章 日常监督管理的措施和工作程序
第十四条 市司法局开展日常监督管理工作的措施：
（一）定期召开司法鉴定管理工作会议，传达、贯彻上级指示，通报本市行政区域内的司法鉴定管理工作的有关情况；
（二）组织开展对本市行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员的执业监督检查；
（三）受理对本市行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员的举报和投诉，对发生在本市行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员违法行为及时进行调查处理；
（四）法律、法规、规章和司法部、浙江省司法厅行政规范性文件规定的其他日常监督管理措施。
第十五条 市司法局应当对本行政区域内的司法鉴定机构、司法鉴定人员开展执业监督检查，包括全面的监督检查以及专项的监督检查，原则上每年不少于一次。
第十六条 市司法局应当于每年第一季度制定监督检查工作的年度计划，并下发至各司法鉴定机构。该计划应当包括：
（一）监督检查的内容；
（二）监督检查的时间；
（三）监督检查的对象（范围）；
（四）监督检查的方式和要求。
第十七条 市司法局开展全面的或是专项的监督检查，应当提前通知各司法鉴定机构。
第十八条 市司法局实施执业监督检查时，执法人员不得少于两人，并应当向司法鉴定机构、司法鉴定人员或者有关人员出示执法证件；可以要求司法鉴定机构及其司法鉴定人员或者有关人员说明有关情况，调阅会议记录、财务报表、收费发票、司法鉴定机构函件等相关材料和司法鉴定业务档案，向相关单位和人员调查、核实有关情况。
司法鉴定机构及其司法鉴定人员和其他有关人员不得拒绝市司法局依法实施的执业监督检查，不得谎报、隐匿、伪造、销毁相关材料。
第十九条 市司法局开展执业监督检查，应当制作监督检查笔录，并建立工作档案对监督检查的内容、监督检查的时间、监督检查的对象（范围）、监督检查的人员、发现或者查实的问题、整改情况作详细记录。
第二十条 市司法局通过监督检查、公共媒体等渠道发现在本市行政区域内司法鉴定机构和司法鉴定人员有违法行为的，应当及时进行调查处理。对由省司法厅司法鉴定管理处交办的投诉件也应及时进行调查处理，并将处理结果上报省厅。
第二十一条 公民、法人和其他组织认为司法鉴定机构和司法鉴定人在执业活动中有下列违法违规情形的，可以向市司法局投诉：
（一）超出登记的业务范围或者执业类别从事司法鉴定活动的；
（二）违反司法鉴定程序规则从事司法鉴定活动的；
（三）因不负责任给当事人合法权益造成损失的；
（四）违反司法鉴定收费管理规定的；
（五）司法鉴定机构无正当理由拒绝接受司法鉴定委托的；
（六）司法鉴定人私自接受司法鉴定委托的；
（七）司法鉴定人经人民法院通知，无正当理由拒绝出庭作证的；
（八）司法鉴定人故意做虚假鉴定的；
（九）其他违反司法鉴定管理规定的行为。
市司法局接待投诉时可以要求投诉人提交书面投诉材料。投诉材料内容包括：被投诉人的姓名或者名称、投诉请求以及相关的事实和理由，司法鉴定协议书、司法鉴定文书等相关的证明材料。
第二十二条 市司法局收到投诉材料后，应当即时填写《司法鉴定执业活动投诉登记表》。登记表应当载明投诉人及其代理人的姓名（名称）、性别、职业、住址、联系方式，被投诉人的姓名（名称）、投诉事项、投诉请求、投诉理由以及相关证明材料目录，投诉的方式和时间等信息。
市司法局应当自收到投诉材料之日起七日内，作出是否受理的决定，并书面告知投诉人或者其代理人。情况复杂的，可以适当延长作出受理决定的时间，但延长期限不得超过十五日，并应当将延长的理由告知投诉人。投诉人补充材料所需的时间和投诉案件移送、转办的流转时间，不计算在上述规定期限内。
第二十三条 市司法局受理举报、投诉或者启动调查程序后，应当指定专人负责办理，并全面、客观、公正地查明事实，收集相关证据材料。市司法局在进行调查取证时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示执法证件。司法鉴定机构和司法鉴定人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查取证，不得阻挠。执法人员与司法鉴定机构和司法鉴定人员或者有关人员有直接利害关系的，应当回避。
被举报和投诉的司法鉴定机构、司法鉴定人员及其他有关当事人在被调查过程中享有陈述权、申辩权和申请回避权。
第二十四 条市司法局应当根据调查结果，作出如下处理：
（一）被投诉人有应当给予行政处罚的违法违规行为的，移送有处罚权的司法行政机关给予行政处罚；
（二）被投诉人违法违规情节轻微，没有造成危害结果，依法可以不予行政处罚，应当给予批评教育、训诫、通报、责令限期整改等处理；
（三）投诉事项查证不实或者无法查实的，对被投诉人不作处理，并应当将不予处理的理由书面告知投诉人。
对于涉嫌犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
第二十五条 市司法局受理投诉的，应当自受理之日起六十日内办结；情况复杂，不能在规定期限内办结的，经局长批准，可以适当延长办理期限，但延长期限不得超过三十日，并应当将延长的理由告知投诉人。
第二十六条 市司法局应当自作出处理决定之日起七日内，将投诉处理结果书面告知投诉人、被投诉人。
第二十七条 市司法局司法鉴定管理处受理举报和投诉及办理结果应当向本机关法制机构备案。
第二十八条 市司法局应当监督、检查和指导司法鉴定机构对司法鉴定人员的日常司法鉴定业务活动所进行的内部管理工作。
司法鉴定机构应当于每年年底前对司法鉴定人员进行年度执业考核，并及时向市司法局提交司法鉴定人员年度执业考核结果和本机构年度执业情况报告。
第五章法律责任
第二十九条 司法鉴定机构和司法鉴定人员从事司法鉴定活动中有违法违规行为的，应当依法承担法律责任。
第三十条 市司法局及其工作人员违法实施对司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理的，应当依法承担法律责任。
法律、法规和规章对法律责任已作规定的，从其规定。
市司法局及其工作人员有行政过错行为的，按照行政责任追究制度追究行政过错行为责任。
第六章 附则
第三十一条 本办法自颁布之日起施行。2010年5月19日起施行的《温州市司法鉴定机构和司法鉴定人员日常监督管理办法（试行）》同时废止。
第三十二条 本办法由市司法局负责解释。
最后的杀手锏
——再议合同解除权对诉讼时效的制约
邱胜奎
2011年元月，笔者曾就合同解除权的相关问题撰写了题为《合同解除权的困惑》的文章，就合同解除权的行使期限、行使方式、合同解除后的法律后果进行了初步的探讨。
就合同解除权的行使期限而言，合同法第95条作了如下规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”
从以上规定可以看出，在无法定也无约定的情况下，享有解除权的一方经对方催告后，应在合理期限内行使解除权，否则权利将消灭。至于“合理期限”如何确定，可根据合同及双方当事人的实际情况，由法官自由裁量。
但在相对方未进行催告或不打算催告的情况下，“合理期限”将无法起算。那么在此情况下，一方当事人的合同解除权是否没有期限限制而持续性享有？相信很多朋友都会否认这样的观点，因为从法学传统理论中，我们学到了这么一个观点：“权利不得滥用”，如果让享有解除权的一方无限期的享有合同解除权，将带来诸多弊病，影响到交易安全，甚至影响到市场经济的基石——“契约必须履行”。笔者也曾经持此观点。
那么，我们既然认定上述情况下的解除权仍然需要有期限限制，但合同法并没有对此情形作出规定。我们试着从其他方面来论证此观点的正确性：
首先让我们想到的是“诉讼时效”，根据《民法通则》的规定，一般诉讼时效是2年，那么超过诉讼时效的诉讼请求将丧失胜诉权，无法得到人民法院强制执行力的保障。那么对于合同解除权而言，是否应当受诉讼时效的限制呢？要回答这个问题，我们先把诉讼时效的适用范围及合同解除权的权利性质作个初步介绍：
一、诉讼时效的适用范围：
我国有关诉讼时效的规定，主要体现在以下几个法律当中：1、《民法通则》第7章；2、民通意见165-177条；3、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》。
我们国家的诉讼时效属于“消灭时效”，这是没有争议的，与此相对应的是“取得时效”。这两者的区别本文不进行阐述。
民事权利从行使方式上分，可以分为请求权、支配权及形成权，诉讼时效仅适用于请求权，而不能适用于支配权和形成权。这一观点在理论和实践上均没有太大争议。从《民法通则》第一百三十五条的规定可以看出，所谓“请求保护民事权利”，当然是指请求权；从“司法解释”第一条也可以看出，仅能对“债权请求权”提出诉讼时效抗辩。
二、合同解除权的性质
从行使方式上分，合同解除权应当属于形成权而不属于请求权和支配权。形成权又称单方法律行为，即一方当事人仅凭自己的意思表示就可以达到某种法律后果。合同法第96条规定：“当事人………主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除……。”
从以上论述，我们得出如下结论：诉讼时效仅适用于请求权，不适用于支配权和形成权，而合同的解除权恰恰属于形成权，因此合同解除权不应当适用诉讼时效，我们试图通过诉讼时效来限制合同解除权行使期限的想法无法得到理论支持。
除诉讼时效之外，还有其他的办法来限制解除权的行使期限吗？到目前为止，笔者没有想到其他的办法。难道是立法者忽略了这一情形？1999年的《合同法》，从体系和条文上都吸收了大量国际立法经验和理论观点，颁布之后也得到了国内学者和法律工作者的高度评价，从总体上说是很成功的立法。截止目前，已出台了合同法的司法解释一和司法解释二，如果说是当时的遗漏，为什么在司法解释当中还没有加以弥补？似乎这变成了一个“迷团”，笔者也百思不得其解。但处理了一个案件后，对这一“迷团”有了更进一步的认识，让我们先来看案例：
乙于2007年购买甲公司开发的商品房，合同约定：乙于2007年7月31日支付全部房款，甲公司于2008年7月31日之前交房，逾期交房达90天以上，乙方有权解除合同。
合同签定后，乙如期交款，但甲公司未能如期交房，因乙交款后就到外地打工，一直未回，也未过问交房之事。2010年12月，乙回到当地，要求甲交房，甲以超过诉讼时效为由拒绝交房。
乙根据合同的约定要求甲公司履行交房义务，应当属于请求权，那么请求权应当适用诉讼时效，从2008年8月1日起算，到2010年的8月2日就已经超过了诉讼时效，而乙是在2010年的12月提出交房要求。
乙因丧失诉讼时效，其交房的请求无法得到法院支持，于是乙以甲公司延期交房达90天以上而要求解除合同。甲公司称，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，乙已经超过了要求解除合同的期限，合同不得解除。
如果从双方约定和司法解释上看，乙确实已经超过了解除合同的期限。
双方所签定的这份买卖合同，现在既无法履行，又无法解除。
甲的交房义务因超过诉讼时效而不得强制其履行，于是甲打算将该房屋卖给丙。乙得知这一消息后，称：超过诉讼时效仅仅丧失的是胜诉权，甲同样承担着交房的义务（只是该义务不得强制履行），况且双方合同未解除（也无法解除），在合同未解除的情况下，甲方将房屋卖给第三方，符合商品房买卖司法解释第8条的规定，属于“一房二卖”，要求甲承担已付购房款一倍的赔偿责任。
严格来说，乙的观点并没有错，于是甲暂时放弃了将房屋卖给丙的想法。甚至甲永远不得卖出该房屋，因为合同一天未解除，双方的权利义务就没有终止，即便超过诉讼时效，仅仅是丧失胜诉权，而权利本身还是自然存在的。
于是，这个案件进入了一个不可思议的状态：1、合同得不到履行（超过诉讼时效）；2、合同也不得解除（超过了解除期限）；3、房屋难以交易（违反“一房二卖”，甲要么自住，要么出租，一旦交易就意味着一倍房款的赔偿）。
这一状态很显然与“鼓励交易”“发展市场经济”等原则是相违背的，造成了资源的浪费。造成这一状态的原因有以下三个：
1、诉讼时效的规定；
2、商品房买卖司法解释关于合同解除权行使期限的规定；
3、商品房买卖司法解释关于一房二卖的规定。
以上3个原因中，诉讼时效是基本的法律制度，不容更改；“一房二卖”的规定有利于加强开发商的责任感，杜绝“一房二卖”甚至“一房多卖”的混乱现象。
而第2个原因，关于合同解除权行使期限的规定才是造成案件进入尴尬境地的罪魁祸首。试想，如果不存在这一规定，乙完全可以解除合同，双方各自返还房屋和款项，乙可另购房屋，甲可另售房屋，各得其所。
通过以上案件的介绍，我们似乎需要从新审视本文所提出的问题，即：在相对方未进行催告或不打算催告的情况下，一方当事人的合同解除权是否没有期限限制而持续性享有？
我们需要考虑的是，这个问题算不算一个问题？合同法未就此作出规定是有意还是疏忽？规定合同解除的期限有无必要？利大于弊还是弊大于利？商品房司法解释所规定的行使期限是雪中送炭还是画蛇添足？
就此问题，笔者的理解如下：
1、合同法的立法者未规定合同解除权的行使期限并不是疏忽，而是在权衡利弊之后，为了防止诉讼时效的滥用而给诉讼时效加的一个“紧箍咒”。
2、商品房司法解释就解除权的行使期限作出规定实属画蛇添足，导致了上述类似案件进入非常尴尬的状态，造成了资源的浪费并在一定程度上阻碍了市场交易和经济发展。
3、如仅就合同法的规定而言，当一方当事人以超过诉讼时效作为拒绝履行义务的理由时，对方当事人可将解除合同作为最后的救济手段，以求恢复到合同签定前的状态，使双方当事人的权利得到一定程度的均衡。
也许，这就是基于合同而产生的请求权的“最后的杀手锏”。
〈全文完〉
申明：本文仅是笔者就日常工作所遇法律问题在论证过程中的随笔，存在疑问后临时总结，不作为正式、严谨的论文；笔者在写作前并未进行全面系统的法律调研，写作后也未进行修改、删减，错误再所难免，欢迎随时指正。
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